一､前言 一直有这个疑问:既然公司享有有限责任,可以大大弱化投资人风险,为什么还有 人 选择合伙企业形式,承担无限责任的风险?在看了汉密尔顿《公司法概要》后,对这个问题 有了新的认识,即合伙企业有对公司的相对优势,这些优势即为合伙企业存在的价值｡本文 即探讨合伙企业对公司的相对优势(主要以我国为例,也有相关外国例子)｡ 讨论之前,首先确定本文的讨论前提,即只讨论合伙企业和有限责任公司的比较优势 ｡因为,股份有限公司的规模一般远远大于合伙企业和有限责任公司,投资者如果想要募集 更多资金,一般会选择股份有限公司｡而我们要讨论的是:对于人数少､资金少而又不想炒 股的几个投资者来说,合伙企业或有限责任公司即成为他们的选择,所以一般来说,从规模 上二者比较具有可比性(当然也不排除某些规模很大的有限责任公司和合伙企业,此为部分 投资者的选择,不在讨论之列)｡另外,本文也不是否认公司的作用,这是极其荒谬和错误 的,本文只是从客观角度论述合伙企业的相对优势｡
二､合伙企业与有限责任公司的比较 汉密尔顿在其《公司法概要》中总结了二者的七点基本区别,简单说即是:第一, 合 伙企业的合伙人承担无限责任,公司的投资者对企业债务承担有限责任;第二,对合伙企业 收入仅征收个人所得税,而对公司有双重征税的要求,即公司有其自己的税率,对于公司向 股东的分配也向股东征税;第三,合伙企业一般由合伙人进行管理,公司一般实行集中管理 ;第四,合伙企业的生命连续性比公司更具有不确定性;第五,合伙企业的权利转让一般受 到很大限制,而公司股份可以由所有人自由出售､转让或以其他方式处分;第六,合伙企业 的运作要比公司简易得多;第七,合伙企业设立和运作的费用比公司低很多｡从以上区别来 说,公司对合伙企业的优势主要体现在有限责任､集中管理､生命连续性和权利自由转让上 ｡但是,在接下来的分析中,汉密尔顿又提出了“有限责任并不如人们想象的那么重要”, 生命连续性“这一法律上的差别在现实生活中并不怎么重要”,股份的可转让性“这一特点 通常不是在考虑是否组建一个小的企业时的主要因素”〔1〕??等提法｡尽管这么说, 公司的优 势还是有目共睹的,单从公司的数量上就可见一斑(比如:美国1984年有100万合伙企业,3 00万公司〔2〕??;2003年我国私营企业中有限责任公司占45.8%,合伙企业占8.2%;20 05年末, 内蒙古锡林郭勒盟私营企业中合伙企业33户,有限责任公司794户,有限责任公司是其私营 企业的主要形式｡恰恰是合伙企业的优势容易被忽视｡其实,合伙企业相对有限责任公 司还是有很多优势的｡ 三､合伙企业相对于有限责任公司的优势 通过以上客观地分析,我们可以感觉到:每种企业形态都有其对投资者有利和有弊 的 方面,没有什么绝对不利的企业形态｡在赋予权利的地方,同时即负有义务,在有利益的方 面,同时即意味着风险,权利与义务､利益与风险在每种企业形态中都保持和实现着和谐的 平衡,不同企业形态中权利和利益的差异,恰好被其义务和风险的差异折抵｡
具体而言,合伙企业相对有限责任公司主要有以下4点优势: (一)合伙企业的出资优势 我国新公司法颁布之后,有限责任公司的最低注册资本由原来的10万元减为3万元 ,这 使合伙企业不要求最低注册资本的优势不再明显｡但是,就出资形式来说,合伙企业还是有 一定优势的｡我国新公司法第27条规定股东可以用货币､实物､知识产权､土地使用权等可 以用货币估价并可以依法转让的形式出资,这就排除了信用和劳务等出资形式｡与此不同, 我国合伙企业法允许成员以金钱､实物､劳务､信用和经营能力等具有经营效能的任何有形 或无形的财产作为出资｡事实上,信用和劳务具有极强的经营功能:就信用而言,对于某些 从事特殊经营的公司而言,良好的信用甚至较之雄厚的资本更为重要;就劳务来说,某些公 司需要的可能不是金钱或实物,而恰恰是人才和管理能力与技术｡可见,出资形式的广泛是 合伙企业的一大优势｡ (二)宽简的设立､运作条件和程序 众所周知,公司的设立和运作要经历复杂的程序｡比如:在我国,公司和合伙企业 都要 向有关机关申请设立登记,但是合伙企业法规定企业登记机关应当自收到申请登记文件之日 起30日内作出是否登记的决定,公司法却无此期间规定;公司无论规模,都要设有董事或执 行董事､监事会或监事,而合伙企业则没有此限制,运作要自由的多｡此外,有限责任公司 还需置备股东名册､向股东签发出资证明,等等,这些都是合伙企业所不需要的｡所谓“船 小好调头”,在讲究效率的今天,合伙企业在面对问题时的处理速度,无疑要快于有限责任公司｡
(三)合伙企业的税收负担较轻 我国对合伙企业不征收企业所得税,对合伙企业作为个人的延伸征收仅个人所得税 , 而对公司首先要征收企业所得税,之后对于获得公司股息的股东,还要依法征收个人所得税 (关于对公司利润和公司分配的股息的重复征税问题,尽管存在肯定和否定的激烈争论,但 至少就目前来说,各国的做法还是一致的,即公司作为一个独立的实体加以纳税,在公司分 配股息后,还要对股东征税)｡以我国为例,我国对公司的利润总额一般按33%的比例税率 征税(对小企业纳税人规定了两档优惠税率:纳税人年应纳税所得额不超过3万元的,税率 为18%;纳税人年应纳税所得额超过3万元至10万元的,税率为27%),对于股东分得的股 息,按20%的税率征税｡我国对合伙企业所得,适用5级超额累进税率,税率为5%-35%｡ 比如,有限责任公司和合伙企业都是由2人组成,且对于公司(企业)的利润平均分配｡在 二者的利润总额都是20万元的情况下,对公司来说,公司要缴纳企业所得税20万元*33%=6. 6万元｡对于剩下的13.4万元,企业提取10%的资本公积金后,剩下的12.06万元,每个股东 分得6.03万元,缴纳20%的个人所得税后,每个股东年终得到4.824万元;对合伙企业来说 ,每个合伙人分得的10万元,在缴纳个人所得税(10万元-5000元)*35%-6750元=2.65 元后,每个合伙人年终得到7.35万元｡由此可见合伙企业对于公司的税负优势有多么大｡笔 者感觉,税收负担较轻应该是合伙企业对于有限责任公司的最大优势｡ (四)新《中华人民共和国合伙企业法》的通过 尽管2005年10月新公司法的通过使得有限责任公司的优势进一步扩大,无论从最低 注 册资本,还是从出资形式上,新公司法都使有限责任公司相比合伙企业对中小投资者的吸引 力更大｡但是,仅仅在不到一年以后,十届全国人大常委会第二十三次会议于2006年8月27 日表决通过了修订后的《中华人民共和国合伙企业法》｡新合伙企业法的重大创新之一就 是增加了有限合伙制度和特殊普通合伙制度(即有限责任合伙,它主要适用于专业服务机构) ｡有限合伙制度的确立使有限责任公司“有限责任”的优势大大降低｡可以预见,在2007年 6月1日新合伙企业法施行后,合伙企业的数量会有大幅度提高｡ (五)其他优势 合伙企业相对有限责任公司的优势还表现在: 1.贷款利率｡也许对于像我国这样信用体系不健全的国家,合伙企业和有限责任公司 从银行贷款的难度区别不大,但是对于像美国这样信用体系相对比较健全的国家,这种区别 就很明显了｡由于合伙企业人承担的是无限责任,有其自己的财产对银行做担保,所以银行 会乐意贷款给合伙企业;由于担心有限责任公司的财产不足以偿还贷款,银行对公司企业会 比对合伙企业收取更高的贷款利率或让公司的幕后人物提供个人担保｡ 2.凝聚力｡一般来说,虽然有限责任公司的人合性要远远大于股份有限公司,但是, 所有权和经营权的分离使有限责任公司的凝聚力会受到或多或少的限制｡但是,对于合伙企 业来说,情况就不一样了,合伙人之间彼此熟悉,而且企业的经营状况与他们的利益息息相 关,所以合伙人之间必然会竭尽全力的合作,促使企业利益同样也是自己利益的最大化｡合 伙企业的凝聚力要远大于有限责任公司的凝聚力｡ 四､结语 如汉密尔顿所言,投资者在选择企业模式时一般要考虑到如下三个因素:有限责任 ､ 税收负担和创立运作费用｡有限责任作为公司制度的基石之一,作用不言而喻,它是有限责 任公司对合伙企业最大的优势｡正如“尺有所短,寸有所长”,虽然承受着无限责任的风险 ,合伙企业却有低税负､低费用等优势｡要寻求有限责任的保护､企业存续的永久和稳定､ 成员出资转让的自由,那么公司形态就成为必然的选择,而承受的则是严格的设立条件和程 序､较重的税收负担,并失去了对企业的直接控制权｡要争取宽简的设立条件和程序､轻松 的税负和对企业的直接控制,那么最好采用合伙的形态,付出的将是成员无限责任和出资转 让的严格限制的代价｡不同投资者对企业形态的选择,无疑有着不同的动机和要求,但是有 一点可以肯定,那就是:虽然公司的数量会越来越多,但是,合伙企业不仅不会如某些人想 象的那样最终消失,而且会依然成为许多人的首选,顽强地存在下去｡ |
